行政書士試験 記述対策（予想問題：民法１）2017年

【記述対策】予想問題：民法１

ＡはＢに金銭を貸し付けた。Ｂは、Ａに対する貸金債務を担保するために、自己所有の甲建物にＡの抵当権を設定し、その登記をした。その後、Ｃは権原なく甲建物の占有を開始した。Ｃの不法な占有により、競売手続の進行が害され適正な価額よりも売却価額が下落するおそれがあるような場合、Ａはどのような手段によって、このような状態を解消することができるか。考えられる手段を２つ、40字程度で記述しなさい。

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１．正解例

ＢのＣに対する妨害排除請求権の代位行使、又は抵当権に基づく妨害排除請求をするという手段。（44字）

２．解説

(1) 問題文の検討

本問では、Ａが抵当権を有するＢ所有の甲建物につき、Ｃが権原なく占有を開始している。そして、Ｃの不法な占有により、Ａの抵当権は侵害されている。このような事情のもとで、問題文に

「Ａはどのような手段によって、このような状態を解消することができるか」

とあることから、抵当権侵害の解消の手段を書けばよいことがわかる。

(2) 抵当権侵害の解消の手段

 
したがって、抵当権者は、抵当不動産の交換価値の実現が妨げられ抵当権者の優先弁済請求権の行使が困難となるような状態があるとき（例：競売手続の進行が害され適正な価額よりも売却価額が下落するおそれがあるとき）は、次のいずれかによって、不法占有者を排除することができる。

① 所有者の妨害排除請求権の代位行使
② 抵当権に基づく妨害排除請求

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